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劳务派 遣退回机制的风险与应对措施呢

发表时间:2019-08-26 19:04作者:天津恒源劳务公司


劳务派 遣是指由劳务派遣机构与派遣劳工订立劳动合同,把劳动 者派向其他用工单位,再由其 用工单位向派遣机构支付一笔服务费用的一种用工形式。劳务派 遣作为一种新型用工方式,在政策 和企业的推动下发展迅速,被视为是促进就业、解决剩 余劳动力有序流动的主要手段。同时,由于劳 务派遣作为一种非标准劳动关系,其立法 上的缺失和劳资双方法律意识的淡薄,使其运 作过程中侵害被派遣劳动者权益的现象层出不穷。其中,用工单 位不规范的退工行为是引发诸多劳动争议的重要因素之一。遇到此类问题,劳动者虽有法律意识,但缺乏 必要的法律知识,首先往往混淆了“解除劳动合同”和“退回劳务派遣单位”的概念。解除劳动合同,是终止 劳动者与劳务派遣机构的劳动关系;而退回劳务派遣单位,是停止 劳动者在当前用工单位的劳务给付,由用工 单位将被派遣劳动者退回到劳务派遣机构,由劳务 派遣机构来处理被派遣劳动者的一种做法。

法律上,劳务派 遣公司可以解除劳动合同的情形与用工单 位可以退回劳动者的情形相似而不相同。具体规定对比如下:

除此三种情形外,依据《劳务派遣暂行规定》第十二条,当用工 单位被依法宣告破产、吊销营业执照、责令关闭、撤销、决定提 前解散或者经营期限届满不再继续经营,以及劳 务派遣协议期满终止时,用工单 位可以退回劳动者。

但是,员工退 回不等同于劳动合同解除,退回也 不直接导致劳动合同解除。若劳动者符合《劳动合同法》第三十九条、第四十条第一项、第二项规定情形的,用工单 位可以将劳动者退回派遣单位,派遣单 位遂有此可以与派遣员工解除劳动合同。除此之外的其他情形,依据《劳务派遣暂行规定》第十二条,劳务派 遣单位则无权与被退回的员工解除劳动合同,且必须 在被派遣劳动者无工作期间,按照不 低于所在地人民政府规定的低工资标准,按月向其支付报酬,并承担 劳动合同约定的其他义务。此外,《劳务派遣暂行规定》第十五条规定,被派遣 劳动者因本规定第十二条规定被用工单位退回,劳务派 遣单位重新派遣时维持或者提高劳动合同约定条件,被派遣 劳动者不同意的,劳务派 遣单位可以解除劳动合同。被派遣 劳动者因本规定第十二条规定被用工单位退回,劳务派 遣单位重新派遣时降低劳动合同约定条件,被派遣 劳动者不同意的,劳务派 遣单位不得解除劳动合同。但被派 遣劳动者提出解除劳动合同的除外。

虽然《劳务派遣暂行规定》对派遣 单位与被退回员工不得解除劳动合同情形作出限制,但是,由于劳务派遣关系中,用人单 位与实际用工单位相分离,劳动者 的权益保障问题尤为复杂,立法对 派遣劳动者的保护并不完善,因此劳 务派遣员工在权益保障和就业稳定等方面面临着诸多风险。例如,若用工 单位退回劳动者,而派遣 单位又不能及时重新派遣时,按照法律规定,劳动者 只能获得所在地政府规定的低工资。这无疑 影响了很多高收入劳务派遣员的权益。现实中,甚至有 很多劳务派遣公司通过这种方式,故意不 重新派遣被退回员工,变相逼 迫这些劳动者辞职,严重侵 害了劳动者的合法权益。

此外,由于劳 务派遣涉及三方主体,存在三个法律关系,即劳务 派遣员工与派遣公司的劳动关系,派遣员 工与用工单位的实际用工关系,派遣单 位与用工单位之间的合同关系,其中,派遣员 工与用工单位的用工关系是基于劳务派遣公司与用工单位的《劳务派遣协议》而形成,因此派 遣员工与用工单位的用工关系应按照劳务派遣协议的约定处理,双方的 关系不应受劳动法调整,不属于 劳动争议案件的处理范围,即使用 工单位错误退回劳动者,由于恢 复用工关系的主要依据为《劳务派遣协议》,劳动者 的恢复用工关系请求也难以通过劳动仲裁得到支持。由此可见,被派遣 劳动者若遭遇到非法退回的情形,想要维 护自己的利益可谓十分困难,常常因 为无法可依而作罢。

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